Diez años de ‘nueva’ ley antimonopolio marcan transformación de procesos de M&A en el país

En el año que se conmemoran diez años de la «nueva» Derecho de la competencia y defensa (n.º 12.529/2011), es oportuno reflexionar sobre la transformación que ha traído a los procesos de fusiones y adquisiciones en el país.

La ley antimonopolio reestructuró el Sistema Brasileño de Defensa de la Competencia (SBDC) e introduce el sistema de notificación previa (ex ante) de los actos de concentración económica (fusiones y adquisiciones). Podría decirse que esta es la mayor innovación de la ley y que ha tenido un gran impacto en la forma en que las fusiones y adquisiciones son realizadas por compañíasfondos, bancos de inversión y bufetes de abogados.

Durante este período, el Consejo Directivo de Defensa Económica (Cade) analizó aproximadamente 4.700 transacciones, con un tiempo de análisis promedio general de hasta 29 días. Los sectores con más transacciones analizadas por Cade fueron electricidad, salud, petróleo y gas natural y tecnología.

En los últimos dos años, la pandemia COVID-19 provocó el deterioro de los precios de varios activos, que se convirtieron en objeto de licitaciones de empresas competidoras. El creciente nivel de concentración en diferentes sectores de la economía ha hecho mucho más complejo el análisis competitivo de las operaciones, ampliando el alcance del análisis tradicional a efectos de procesos de verticalización y cierre de mercados.

Hoy, el “riesgo del Cade” ya no se atribuye a una posible falta de capacidad de la autarquía para el análisis oportuno de las operaciones, sino a la posibilidad de que el CADE imponga remedios contundentes o incluso desaprobe operaciones debido a los altos niveles de concentración identificados. .

Desde una perspectiva privada, las negociaciones de fusiones y adquisiciones también se han vuelto más complejas. Desde el inicio del proceso, es muy común preocuparse por el intercambio de información en el marco de auditorías (riesgo de salto de armas), planificación de activos, así como la asignación de riesgos antimonopolio en el contrato de compraventa.

Los próximos diez años prometen ser bastante difíciles y requerirán una aplicación continua y rigurosa de la ley. Con la digitalización de la economía global, el aumento de la concentración y la formación de conglomerados globales que controlan una parte significativa de la capacidad de ofrecer productos y servicios (oligopolios), la realidad requerirá la interpretación de las disposiciones legales ante mercados disruptivos y niveles de concentración nunca antes analizado.